פסק-דין בתיק ע"מ 10750-01-10

1.         המחלוקת בתיקים שאוחדו נוגעת לשומת תשומות שהוציא המשיב למערערת בגין חשבוניות שהוצאו לה שלא כדין וכן בגין פסילת ספרים; בין היתר חלוקים הצדדים גם בשאלת סיווגה של המערערת - אם יש לראותה כיצרנית או כסיטונאית - כשהסיווג משליך על היקף הוראות ניהול ספרים שחל עליה.

2.         המערערת, חב' זוהר ש.ב.א סחר ותעשיות מחזור בע"מ (להלן: חב' זוהר ) הוקמה בשנת 1988 ועוסקת בסחר מתכות. מנהליה הם מר שמואל בלזיצקי (להלן: בלזיצקי ) ומר ארתור הירשפלד.

3.         בעקבות חקירה שערך המשיב הוצאה למערערת ביום 9/9/09 שומת תשומות המתייחסות לשנות המס 2004 -2005 וזאת בגין קיזוז תשומות שלא כדין, בהיקף של 2,643,576 ש"ח (ע"מ 57916-10-10) וכן נפסלו ספרי המערערת לשנים 2004-2005 והוטל עליה קנס בשיעור של 1% (ע"מ 10750-01-10) (להלן: השומה המקורית ).

            השומה המקורית הוצאה על בסיס חשבוניות שהמשיב סירב לקבלן מן הטעם שלשיטתו אלו הוצאו למערערת שלא כדין וזאת מאת 3 ספקי פסולת מתכת: ואסים כלבוני, על ידע מערכות בע"מ, ו-ק.ט.י.ה המאגר בע"מ.

4.         לאחר דיונים בהשגה שהגישה המערערת על השומה המקורית, קיבל המשיב את הסברי המערערת, ככל שהדבר נוגע ל-שני ספקים: ואסים כלבוני ועל ידע מערכות בע"מ, כך שהמחלוקת בין הצדדים בעניין זה נותרה רק לגבי חשבוניות שקיבלה המערערת מאת הספק ק.ט.י.ה המאגר בע"מ (להלן: חב' קטיה ), ושומת התשומות הופחתה ל- 360,000 ש"ח (קרן) בלבד. כמו-כן ביטל המשיב את החלטתו לפסול את ספרי המערערת לשנת 2004 והמחלוקת בין הצדדים לעניין פסילת הספרים נותרה רק לגבי שנת 2005.

5.         המחלוקת בתיק דנן נוגעת ל-שלוש (3) חשבוניות על שם חב' קטיה שנדרשו בניכוי על-ידי המערערת. המשיב סירב להכיר בניכוי על בסיס אותן חשבוניות, מאחר שלטענתו, אלה הוצאו למערערת שלא כדין, מחמת שלא נעשתה עסקה בין הצדדים ו/או לא בהיקף הכלול בחשבוניות. על החלטה זו של המשיב הערעור בע"מ 57916-10-10.

            בנוסף קבע המשיב שספרי המערערת לשנת המס 2005 נוהלו בסטייה מהותית מהוראות ניהול פנקסים ובשל הליקויים שנמצאו חוייבה המערערת בקנס לפי סע' 95 לחוק מע"מ, התשל"ו-1976 (להלן: החוק ) בשיעור המירבי. על כך הערעור בע"מ 10750-01-10.

טענות הצדדים :

6.         המשיב סירב להתיר למערערת בניכוי חשבוניות שהוצאו לה מאת חב' קטיה וזאת מאחר שלטענתו מדובר בחשבוניות פיקטיביות, שלא עומדת מאחוריהן כל עסקה אמיתית. המשיב מבסס טיעונו על הודאתו של עיצאם מצארווה (להלן: מצארווה ), מנהלה של חב' קטיה, שסיפר בחקירתו כי לא סיפק כל סחורת מתכת שהיא ותכלית חב' קטיה שהקים, גם זאת באמצעות אחר, הייתה הנפקת חשבוניות תמורת עמלה. עוד מפנה המשיב לממצאיו כי חב' קטיה החלה פעילותה ביום 18/7/05 (תדפיס רשם החברות צורף כנספח ב' לכתב התשובה בע"מ 57916-10-10) ומייד החלה לטענתו בהפצת חשבוניות פיקטיביות.

7.         מנגד, מבקשת המערערת להדגיש כי גם השומה המקורית שהוציא המשיב התבססה על חקירותיהם של וואסים כלבוני ושל אדם בשם קטינה מנהל על ידע מערכות בע"מ, אשר בפני חוקרי מע"מ טענו כי הם אנשי קש אשר לא סיפקו למערערת כל סחורה שהיא, אלא הנפיקו חשבוניות בלבד. למרות זאת, בסופו של דבר קיבל המשיב את הסברי המערערת וביטל את החלקים בשומה הנוגעים לחשבוניות שהוצאו מאת וואסים כלבוני ועל ידע מערכות בע"מ. בהקבלה טוען בלזיצקי, מנהל המערערת, בתצהירו (סע' 15. מסומן ע/1) כי גם במקרה של חב' קטיה, סיפר לכאורה מצארווה בפני חוקרי מע"מ כי הוא איש קש בחברה, אך אין לקבל גירסתו, אלא לקבל גירסת המערערת כי סופקה לה מאת חב' קטיה סחורת מתכת.

            בהתאם לכך עומד בלזיצקי על גירסתו כי חב' קטיה סיפקה למערערת פסולת מתכות שכנגדה שולמה תמורה מלאה והוצאה למערערת חשבונית כדין (סע' 22 לתצהיר. מסומן ע/1).

דיון ומסקנות

שומת תשומות (עמ 57916-10-10) :

8.         כפי שהערתי בע"ש (מחוזי-חי') 629/02 זיאדה נ' ממונה אזורי מס ערך מוסף תחנת עכו. ניתן ביום 19/10/04 (אושר בע"א 11199/04 ביום 7/11/05) וחזרתי על הדברים בע"מ (מחוזי-חי') 921/07 אלבשר סחר מתכות והובלות בע"מ נ' מע"מ חיפה. ניתן ביום 26/9/10), בין אם מדובר בעסקאות פיקטיביות שהן עסקאות בדויות לגמרי, כך שמאחורי הוצאת החשבונית לא עמדה כל עסקה; ובין אם מדובר בעסקה בה בוצעה עסקה אמיתית בין הצדדים, אלא שבמסגרתה "הושאלה" חשבונית מצד ג' באופן פיקטיבי (מה שמכונה לעיתים "חשבונית זרה") - בשני המקרים אין להתיר ניכוי תשומות בגין אותה חשבונית.

            הזכות לנכות תשומות לפי סע' 38 לחוק מס ערך מוסף, התשל"ו-1976 (להלן: החוק ) מותנית במספר תנאים, ובין היתר שניכוי התשומות יהא על פי חשבונית שהוצאה כדין לפי סע' 47 לחוק.

            סע' 47 לחוק קובע:

            " עוסק מורשה רשאי להוציא לגבי עסקה חייבת במס חשבונית מס במקום חשבונית עסקה, וחייב הוא לעשות כן לפי דרישת הקונה".

            עסקה בסע' 1 לחוק מוגדרת בין היתר כ:

                        " (1) מכירת נכס או מתן שירות בידי עוסק במהלך עסקו..."